海外PPP項目的風險及應對策略
2017-12-26
由投資帶動建設已成當今實施國際工程名目標主要模式。資金從何而來？各國政府都力推PPP（公私合作）模式，把社會資本拽進來。
中國論文網(wǎng) http://www.xzbu.com/2/view-7161555.htm
一個月前，李克強總理訪歐洲期間就建議：中歐雙方可以以裝備制造作為合作重點，采取PPP方式，提高合作水平。
由投資帶動建設是當今實施國際工程名目標主要模式，在“一帶一路”國家普遍開花，其中PPP（公私合作）模式下BT（建設―移交）、BOT（建設―運營―移交）、BOO（建設―擁有―運營）的投資與施工的方式最多。
PPP名目概念
PPP是Public-Private Partnership的縮寫形式，是民間參與公共基礎設施建設和運行管理的公私合作模式。
從傳統(tǒng)的社會管理學概念而言，公共設施的投資、運行、維護是由政府行政部門承擔。但隨著全球人口疾速地增長，由政府單一投資公共設施已經(jīng)嚴重不能滿足國家人口增長的要求、經(jīng)濟發(fā)展的要求和社會進步與文明發(fā)展的要求，甚至會影響到國家的戰(zhàn)略安全問題。
為理解決社會對公共設施的強大需求與政府資金不足的沖突，世界發(fā)達的歐洲國家創(chuàng)造了PPP的模式。
PPP模式主要適用于大型基礎設施建設名目，包括機場、港口、碼頭、收費公路、軌道交通、電站、輸變電系統(tǒng)、污水處理廠，甚至醫(yī)院、學校和監(jiān)獄等。
具體到所實施的名目本身，PPP是指社會公共部門在合法的授權下與非公共經(jīng)濟組織就提供社會公共設施和服務而建立的公私合作法律關系。
在這種合作法律關系中，社會公共部門把投資、建設和/或運營公共設施的權利規(guī)定在一定的期限內(nèi)，一般采用簽訂特許經(jīng)營協(xié)議的方式，通過公開、透明方式，有條件的讓渡給非公共經(jīng)濟組織。
特許經(jīng)營“Concession”是中世紀文藝復興時從法國私人投資為公共提供服務而出現(xiàn)的。19世紀的“特許經(jīng)營”主要在鐵路、燃氣和電力系統(tǒng)方面。
1854年，銜接地中海與紅海的許可經(jīng)營期為99年的蘇伊士運河被公認為是比較成功的特許經(jīng)營名目，雖然名目標工期和投資遠遠大于在可研報告中的預期。
在法國，特許經(jīng)營歸屬于法國行政法管理。根據(jù)特許經(jīng)營協(xié)議中約定的雙方的權利與義務，PPP名目實施主要包括了BT、BOT和BOO等多種模式。
以BOT為例的法律風險分析與應對
在國際實施的BT、BOT或BOO名目中，因名目本身跨越不同國界、不同文化、不同法律制度、不同政治體系，名目本身時間特別長，存在著巨大的風險隱患。以下用BOT模式作為討論法律風險的代表。
國際工程名目標成功完成，必須是名目參與各方都能在參與過程中獲得應有的利益。名目標風險必須分配到最能控制該風險的一方來承擔。因此，在起草BOT名目協(xié)議過程中，有效分配名目風險是名目成功的基礎。
實施國際BOT名目標主要風險分析
立項風險
BOT名目中，在融資開始前，名目標發(fā)起人（sponsors）需要投入人力、物力、財力對名目進行論證，BOT名目立項階段是從跟進名目直到融資機構介入提供融資為止。
完工風險
一般而言，BOT名目公司在簽訂特許經(jīng)營協(xié)議后，會用公開招標的方式（也可以是邀請招標的方式）將名目標施工用EPC（Engineering、Procurement andConstruction，設計、采購、施工總承包）的方式發(fā)包給名目發(fā)起人中的一方或第三方，從而使名目標完工風險完全落到EPC總承包人身上。
EPC合同占據(jù)了BOT合同的絕大部分資金，因此控制好名目完工風險，是控制BOT名目風險的主要部分，其中包括了建設風險、試運行風險和工期風險。
匯兌風險
BOT名目投資人，包括名目融資人的回報，須在名目完工后正常運行過程中，用產(chǎn)生的現(xiàn)金流來作為名目標還款和回報保障。名目產(chǎn)生的現(xiàn)金流在名目所在國，因此名目發(fā)起人所在國與名目所在國之間的匯率與匯兌，也成為BOT名目風險之一。
在BOT名目實施過程中，名目所在國經(jīng)濟通貨膨脹對名目標營利會產(chǎn)生較大程度的影響。在名目實施過程中，通脹帶來的直接影響就是名目運行原材料漲價、勞能源漲價、甚至建設成本的增加、運營維護成本的增加，從而導致BOT名目產(chǎn)生現(xiàn)金流的降低，增加名目發(fā)起人和融資人的投融資風險。
運營與維護風險
BOT名目公司一般會選擇有豐富運營相似名目經(jīng)驗的運營商來運營、管理和維護BOT項下的公共設施，從而使該名目達到最佳設計目的，為投資者賺回預期利益，為名目所在國提供公共服務。
但在BOT的長期協(xié)議下，社會環(huán)境、人力資源、技術熟練程度、原材料價格、零部件的價格等都在發(fā)生變化，因此，在BOT名目下，運營與維護又是另外一大名目風險。選擇優(yōu)秀的有豐富經(jīng)驗的運營商，可以很大程度上降低運營風險。
市場風險
在BOT名目下，投資人的回報基本上靠名目市場運行而產(chǎn)生的現(xiàn)金流來保障。BOT名目運營原材料投入的價格、勞能源的價格和產(chǎn)成品的價格完成取決于市場供求關系，因此名目發(fā)起人選擇有經(jīng)驗的咨詢公司提供全面的可研分析，是預防市場風險的一種路徑。
政治風險
在實施BOT名目過程中，政治風險是不可避免的，必須給予充分重視。包括：1.內(nèi)亂或戰(zhàn)爭；2.合法授權；3.國有化；4.稅法變化；5.BOT名目中技術要求變化的風險；6.主權豁免問題；7.政治風險保險；8.適用法律和司法管轄。
在國際BOT名目中，因為涉及到非常多的合同關系，每個合同關系都會涉及到適用法律問題和司法管轄的問題。一般而言，特許經(jīng)營協(xié)議適用名目所在國的行政法（每個國家都不同，需要研究其特許經(jīng)營法），這樣一來，BOT名目公司與當?shù)卣g的關系，由當?shù)氐男姓▉碚{(diào)整。
但BOT名目標貸款協(xié)議所產(chǎn)生的法律關系，是融資機構與BOT名目公司之間形成商業(yè)法律關系。在這一法律關系中，金融機構需要當?shù)卣峁┮欢ǖ膿?，如非國有化，這又是一個商事行為。因此，EPC合同、運行與維護合同、銀團貸款協(xié)議，可選擇不同的適用法律和司法管轄方式。
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