PPP項目合同設計的四個注意事項
2017-12-27
靳林明
（作者系財政部PPP專家單位：君澤君律師事務所）
PPP項目合同，是政府方和社會資本方實施項目的根本依據(jù)，是PPP項目實施過程中最重要的法律文件之一，也是PPP合同體系的核心及基礎。一份好的PPP項目合同，能夠促使項目順利推進，并有助于實現(xiàn)雙方目標。筆者認為，PPP項目合同條款設計應該關(guān)注以下事項：
前期安排
項目合作范圍、運作模式、交易結(jié)構(gòu)、回報機制等是一份項目合同的基本要素，它們均以項目的前期文件，包括可行性研究、實施方案等作為基礎。
PPP項目合同的內(nèi)容要與前期文件相匹配。同時，要將前期文件的相關(guān)安排，例如風險分配方案、回報機制等，在合同中予以相應體現(xiàn)，并細化為具體條款明確雙方的權(quán)利義務關(guān)系。在設計條款時，各方要充分考慮項目實際情況，以確保條款的合理性及可操作性。當然，這項工作的前提是前期文件的文本質(zhì)量過硬，其中不存在違法、違規(guī)等問題。
緊扣目標
PPP項目合同內(nèi)容是政府方和社會資本方關(guān)于項目約定的具體體現(xiàn)，最終的合同條款必然是體現(xiàn)了雙方一致的意思表示。因此，在設計PPP項目合同及相應條款時，應在充分理解雙方各自目標及意圖的基礎上進行。
有粗有細
在PPP模式下，政府方和社會資本方通過合同約定雙方在項目全生命周期內(nèi)的權(quán)利及義務。從“不完全契約理論”來看，PPP項目運營的長期性會導致許多不確定因素：對未來或有情況無法預見、政府方和社會資本方的有限理性、因PPP項目整體發(fā)展不完善及僵化約定導致后續(xù)交易成本過高等。因此，PPP項目合同無法對方方面面約定得十分細致而明確。但是，如果合同約定過粗，實質(zhì)內(nèi)容約定不完整、不清晰、不具有執(zhí)行性，也將不利于項目推進。
所以，在起草合同的過程中，應明確雙方的核心訴求，針對合同中的核心條款、關(guān)鍵條款、可變條款及后續(xù)細化條款，在談判過程中充分溝通并進行相應處理：對于核心條款、關(guān)鍵條款,需要盡量約定明確；對于可變條款,需要根據(jù)實際情況預留調(diào)整的接口；對于合同簽訂后需要再細化的條款，應當明確細化的原則、方向、時間及未能達成一致情況下的處理方式。
此外，在訂立合同時，各方還可以結(jié)合項目的復雜性及合作期限等實際情況，綜合效率及成本等因素，考慮設置再談判的機制，并明確其原則及相關(guān)事項。
權(quán)責匹配
為確保合同順利履行，各方應對合同各方的權(quán)利義務予以明確約定。同時，應設置相應的違約責任追究及懲罰機制。由于PPP項目涉及工程建設、運營、移交等各個環(huán)節(jié)的一系列工作，在明確違約責任時，應該針對不同情況以及違約后果合理設置相應條款，以避免出現(xiàn)顯失公平等情況。
PPP項目能否順利實施，從本質(zhì)上看，并不是合同條款“設計”出來的，而是取決于項目交易結(jié)構(gòu)是否清晰、回報機制是否合理等因素。從這一角度來看，合理設置交易結(jié)構(gòu)及回報機制，各方在此基礎上充分溝通并合理設置合同條款，才是防范PPP項目風險的關(guān)鍵所在。
