設(shè)計咨詢“走出去”的法律風(fēng)險及防范對策
中倫律師事務(wù)所
周月萍 劉思俁 袁夢藝
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當(dāng)前，共建“一帶一路”倡議深入實施，建設(shè)開放型經(jīng)濟新體制進程不斷加快，國內(nèi)越來越多的工程建筑企業(yè)走出國門、走向世界。其中，設(shè)計咨詢作為建筑產(chǎn)業(yè)鏈中的核心業(yè)務(wù)，對于推進我國建筑業(yè)在國際市場的高質(zhì)量發(fā)展具有重要作用。
2021年1月，商務(wù)部等19部門發(fā)布《關(guān)于促進對外設(shè)計咨詢高質(zhì)量發(fā)展有關(guān)工作的通知》（商合函[2021]1號）（以下簡稱《通知》），就加快推動我國設(shè)計咨詢企業(yè)“走出去”、促進對外設(shè)計咨詢高質(zhì)量發(fā)展作出整體部署。當(dāng)前，我國企業(yè)開展對外設(shè)計咨詢機遇與風(fēng)險并行，因此，就設(shè)計咨詢企業(yè)參與對外設(shè)計咨詢服務(wù)面臨的風(fēng)險進行研究，對于開展相關(guān)業(yè)務(wù)具有重要意義。
本文中，筆者將就《通知》主要內(nèi)容進行解讀，同時結(jié)合筆者為參與對外設(shè)計咨詢服務(wù)的國內(nèi)設(shè)計咨詢企業(yè)提供法律服務(wù)的經(jīng)驗，梳理對外設(shè)計咨詢服務(wù)過程中常見的法律風(fēng)險，并提出相應(yīng)的風(fēng)險防范和應(yīng)對建議，以期對國內(nèi)設(shè)計咨詢企業(yè)“走出去”提供參考。
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《通知》的主要內(nèi)容及解讀
《通知》對我國對外設(shè)計咨詢發(fā)展的現(xiàn)狀和存在的問題進行了總結(jié)。在此背景下，明確了對外設(shè)計咨詢的定義、指導(dǎo)思想、主要目標(biāo)和基本原則，并從加強政策引導(dǎo)和機制保障、加強財稅金融保險支持、加強企業(yè)綜合競爭力、加強人才隊伍建設(shè)、加強公共服務(wù)和行業(yè)管理等五個方面提出了促進我國對外設(shè)計咨詢高質(zhì)量發(fā)展的具體措施。主要亮點體現(xiàn)在如下幾個方面。
明確“對外設(shè)計咨詢”的定義，與“全過程工程咨詢”建設(shè)組織模式相呼應(yīng)
《通知》開篇即就“對外設(shè)計咨詢”進行了定義，是指“中國的企業(yè)或者其他單位為境外投資建設(shè)項目提供咨詢和管理服務(wù)，開展相關(guān)規(guī)劃、咨詢、勘察、設(shè)計、造價、監(jiān)理、項目管理和運營維護等活動，是對外承包工程的重要組成部分”。過去，我國設(shè)計咨詢行業(yè)由于制度和市場原因，存在咨詢服務(wù)碎片化、咨詢單位業(yè)務(wù)單一化的問題。國務(wù)院辦公廳2017年2月發(fā)布的《關(guān)于促進建筑業(yè)持續(xù)健康發(fā)展的意見》（國辦發(fā)〔2017〕19號），提出要培育“全過程工程咨詢”這一新型工程組織建設(shè)模式，鼓勵投資咨詢、勘察、設(shè)計、監(jiān)理、招標(biāo)代理、造價等企業(yè)采取聯(lián)合經(jīng)營、并購重組等方式發(fā)展全過程工程咨詢，培育一批具有國際水平的全過程工程咨詢企業(yè)。
在政策的推動下，目前國內(nèi)具有提供一體化、集成化咨詢服務(wù)能力的設(shè)計咨詢企業(yè)也在逐年增加。結(jié)合目前對外承包工程中設(shè)計咨詢企業(yè)參與各項目的實際情況，筆者認(rèn)為，在國外業(yè)主同意的前提下，如果國內(nèi)設(shè)計咨詢企業(yè)具備提供規(guī)劃、咨詢、勘察、設(shè)計、造價、監(jiān)理、項目管理和運營維護服務(wù)的綜合能力，可以參考國內(nèi)“全過程工程咨詢”模式，由其集約式地提供咨詢服務(wù)，發(fā)揮設(shè)計咨詢在項目決策、實施和運營過程中的核心地位與支撐作用，從而提升我國企業(yè)參與對外承包工程項目的建設(shè)質(zhì)量和運營效率。
加強中外工程領(lǐng)域標(biāo)準(zhǔn)聯(lián)通，推動中國技術(shù)和標(biāo)準(zhǔn)“走出去”
技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)引導(dǎo)著設(shè)計咨詢企業(yè)“走出去”，是指導(dǎo)設(shè)計咨詢企業(yè)實現(xiàn)業(yè)務(wù)運作制度化和規(guī)范化的重要組成部分。但多年以來，我國技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)與歐美標(biāo)準(zhǔn)差異較大，對外承包工程項目更多地采用歐美標(biāo)準(zhǔn)，標(biāo)準(zhǔn)規(guī)范不一致極大地阻礙了設(shè)計咨詢企業(yè)的國際化步伐，更進一步影響到我國對外工程承包的技術(shù)和業(yè)務(wù)競爭力。
對此，《通知》多處強調(diào)“標(biāo)準(zhǔn)”，進一步明確要求加強工程領(lǐng)域中外技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)對比研究，以中國標(biāo)準(zhǔn)為基礎(chǔ)，吸收借鑒國外標(biāo)準(zhǔn)的有益經(jīng)驗，統(tǒng)一制定并發(fā)布相關(guān)中國標(biāo)準(zhǔn)外文版，積極在對外投資、技術(shù)出口和援建工程項目中推廣使用。支持工程建設(shè)相關(guān)的裝備制造企業(yè)在重點國別開展產(chǎn)品市場準(zhǔn)入認(rèn)證，為技術(shù)、標(biāo)準(zhǔn)和設(shè)計咨詢“走出去”提供支撐。同時，通過現(xiàn)有資金渠道鼓勵支持設(shè)計咨詢行業(yè)國際化經(jīng)營，推動中國技術(shù)和標(biāo)準(zhǔn)“走出去”。
筆者認(rèn)為，在制度規(guī)范上，通過促進中外工程領(lǐng)域標(biāo)準(zhǔn)聯(lián)通，推動中國技術(shù)和標(biāo)準(zhǔn)“走出去”和國際化，將在一定程度上影響國外政府對于頂層制度的設(shè)計，從而使得東道國從制度規(guī)范、技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)上向我國設(shè)計咨詢行業(yè)靠攏。
加強財稅金融保險支持，提出引入職業(yè)責(zé)任保險
《通知》將財稅金融保險政策支持放在重要位置，對設(shè)計咨詢企業(yè)來講是一項重大利好消息。長期以來，我國設(shè)計咨詢企業(yè)面臨著雙重征稅、國家外匯管制、資金及經(jīng)營壓力較大等難題。為此，《通知》明確支持企業(yè)依法依規(guī)享受稅收優(yōu)惠政策，降低境外經(jīng)營成本；積極對外商簽雙邊稅收協(xié)定并推動生效，避免對企業(yè)雙重征稅。同時，鼓勵有條件的商業(yè)性金融機構(gòu)和企業(yè)在業(yè)務(wù)范圍內(nèi)按照依法合規(guī)和風(fēng)險可控的原則研究成立對外設(shè)計咨詢發(fā)展基金，減輕企業(yè)項目前期開發(fā)資金壓力。
在提供設(shè)計咨詢服務(wù)過程中，即使設(shè)計人員或咨詢工程師勤勉、盡責(zé)、采用合理的技能，仍可能發(fā)生缺失、錯誤和遺漏等情況，給業(yè)主造成損失從而承擔(dān)民事責(zé)任，國際上通常以職業(yè)責(zé)任保險以保障設(shè)計咨詢活動的順利進行。歐美國家均實施完善的職業(yè)責(zé)任保險制度，與之相比，我國尚未建立完善的職業(yè)責(zé)任保險制度。由于缺乏職業(yè)責(zé)任保險的支持，設(shè)計咨詢企業(yè)專業(yè)人員在“走出去”道路上的競爭力相對較弱。為此，《通知》特別強調(diào)，鼓勵各類金融保險機構(gòu)按照風(fēng)險可控、業(yè)務(wù)可持續(xù)原則開發(fā)適應(yīng)對外設(shè)計咨詢企業(yè)和項目特點的金融、保險產(chǎn)品，探索引入職業(yè)責(zé)任保險，完善信貸支持政策。
鼓勵設(shè)計咨詢企業(yè)與其他承包商強強聯(lián)合，共享資源
為進一步提高我國企業(yè)參與對外承包工程的質(zhì)量和效率，《通知》要求引導(dǎo)對外設(shè)計咨詢企業(yè)加快轉(zhuǎn)變生產(chǎn)經(jīng)營理念和組織實施方式，結(jié)合自身優(yōu)勢和特點積極參與境外不同類型的設(shè)計咨詢項目；鼓勵有實力、有條件的對外設(shè)計咨詢企業(yè)采取聯(lián)合經(jīng)營、并購重組等方式延展業(yè)務(wù)鏈條。同時，鼓勵有條件的設(shè)計咨詢企業(yè)聯(lián)合國內(nèi)投資、建設(shè)施工、裝備制造企業(yè)和金融機構(gòu)共同開拓國際市場，共享市場網(wǎng)絡(luò)和資源，建立合理的成本分擔(dān)和利益分配機制，加強深度融合，形成對外承包工程上下游產(chǎn)業(yè)合力等。
筆者認(rèn)為，《通知》強調(diào)了設(shè)計咨詢先導(dǎo)戰(zhàn)略在國內(nèi)企業(yè)提前介入對外承包項目、延伸產(chǎn)業(yè)鏈條等方面的作用，將有利于建立與我國對外承包相匹配的設(shè)計規(guī)劃咨詢能力。
要求設(shè)計咨詢企業(yè)強化風(fēng)險防范能力，鼓勵建立項目風(fēng)險評估機制
《通知》共有13處提及“風(fēng)險”，督促對外設(shè)計咨詢企業(yè)依法合規(guī)經(jīng)營，強化風(fēng)險防范化解能力，鼓勵建立項目風(fēng)險評估機制，準(zhǔn)確調(diào)查評估項目所在國風(fēng)險，為項目單位決策研判提供支撐。同時，要求政府方指導(dǎo)企業(yè)加強風(fēng)險防范，包括加強相關(guān)政府部門及有關(guān)機構(gòu)協(xié)調(diào)配合，完善相關(guān)信息服務(wù)平臺，及時發(fā)布安全風(fēng)險評估報告和預(yù)警提示，指導(dǎo)企業(yè)防范化解重大風(fēng)險，綜合運用經(jīng)濟、法律等手段，維護企業(yè)合法權(quán)益等。
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對外設(shè)計咨詢服務(wù)存在的主要風(fēng)險
對外設(shè)計咨詢業(yè)務(wù)屬于智力密集型服務(wù)，在開展過程中需考慮不同國家和地區(qū)的法規(guī)、標(biāo)準(zhǔn)、習(xí)慣、文化差異，與國內(nèi)設(shè)計咨詢項目以及傳統(tǒng)對外承包工程相比，風(fēng)險點均有所差異。筆者結(jié)合曾參與提供法律服務(wù)的項目，梳理出如下主要風(fēng)險，為設(shè)計咨詢企業(yè)建立項目風(fēng)險評估機制以及進行項目決策研判提供參考。
設(shè)計規(guī)范標(biāo)準(zhǔn)對標(biāo)風(fēng)險
如筆者上文所述，不同國家和地區(qū)對設(shè)計活動的標(biāo)準(zhǔn)不同，與國內(nèi)差別較大，盡管有一些項目可以根據(jù)業(yè)主的需求適用中國標(biāo)準(zhǔn)，但很多項目都涉及適用國際市場占主導(dǎo)的歐標(biāo)、美標(biāo)，并且只要適用的并非項目所在國標(biāo)準(zhǔn)，都需要考慮根據(jù)履行服務(wù)的環(huán)境和地區(qū)而進行必要的調(diào)整，即對標(biāo)。對外設(shè)計咨詢項目通常會在合同中約定設(shè)計活動應(yīng)嚴(yán)格遵守當(dāng)?shù)胤ㄒ?guī)政策，設(shè)計內(nèi)容應(yīng)符合當(dāng)?shù)貥?biāo)準(zhǔn)和規(guī)劃項目設(shè)計，按當(dāng)?shù)貙嶋H需求和流程提交相關(guān)設(shè)計文件，并且設(shè)計文件應(yīng)經(jīng)當(dāng)?shù)刂鞴軝C關(guān)審核通過和批準(zhǔn)在當(dāng)?shù)貞?yīng)用。如需轉(zhuǎn)化的當(dāng)?shù)貥?biāo)準(zhǔn)、語言、計量單位等不在設(shè)計范圍內(nèi)，需要由設(shè)計咨詢企業(yè)自行委托或由業(yè)主另行委托當(dāng)?shù)卦O(shè)計單位負(fù)責(zé)對標(biāo)。
以某國際工程項目為例，業(yè)主要求參考中國的設(shè)計標(biāo)準(zhǔn)進行設(shè)計，并由業(yè)主聘請當(dāng)?shù)卦O(shè)計單位進行設(shè)計文件審查和對標(biāo)。國內(nèi)設(shè)計單位提交的設(shè)計成果基本按照中國標(biāo)準(zhǔn)設(shè)計，但由于未經(jīng)本地化對標(biāo)在通過當(dāng)?shù)卣蜆I(yè)主的審核和批準(zhǔn)時遇到了困難，業(yè)主的主要咨詢方以及政府方認(rèn)為國內(nèi)設(shè)計單位提交的設(shè)計成果和當(dāng)?shù)貥?biāo)準(zhǔn)多處不符，要求設(shè)計單位進行多次調(diào)整。盡管事實上這一環(huán)節(jié)的責(zé)任主要在于業(yè)主，但由于設(shè)計合同中并未就國內(nèi)設(shè)計單位與業(yè)主委托的當(dāng)?shù)卦O(shè)計單位的設(shè)計工作分界、責(zé)任承擔(dān)方式進行明確約定，并且由于合同中將審查批準(zhǔn)和工期付款相掛鉤，如不能通過審查批準(zhǔn)，將直接導(dǎo)致設(shè)計單位服務(wù)期限延長、設(shè)計費用難以回收。
當(dāng)?shù)亟?jīng)營風(fēng)險
屬地化是設(shè)計咨詢“走出去”的重要環(huán)節(jié)，業(yè)主一般會要求設(shè)計咨詢企業(yè)的人員管理、工作方法、審批流程等滿足項目所在地的法律法規(guī)政策要求以及當(dāng)?shù)貞T例和習(xí)慣。設(shè)計咨詢企業(yè)面臨的難題主要體現(xiàn)在業(yè)主要求在當(dāng)?shù)卦O(shè)立子公司、當(dāng)?shù)貙τ谠O(shè)計人員的資質(zhì)等要求較高、設(shè)計咨詢企業(yè)對于人員的派遣和變更缺少決策權(quán)、對于人員的管理難度較大等方面。
比如，某項目在招標(biāo)文件中要求設(shè)計單位中標(biāo)后必須在當(dāng)?shù)刈怨?，但并未說明需要注冊何種類型的公司以及是否需要為法人實體（如是否可以為合伙企業(yè)、合資企業(yè)、代表處、分公司或其他非法人實體），不同的法律實體在當(dāng)?shù)胤杀尘跋碌亩悇?wù)要求、內(nèi)部治理、設(shè)立和清算難度、能否取得工程設(shè)計資質(zhì)等方面差別較大，而注冊公司又涉及到一系列手續(xù)、所需時間較長，這些都增加了設(shè)計單位的風(fēng)險。
又比如，某項目中業(yè)主要求設(shè)計單位所派遣的人員中必須包含一定數(shù)量的殘疾人，員工均應(yīng)滿足當(dāng)?shù)仃P(guān)于外國勞工派遣和勞動保障相關(guān)的法律規(guī)定，并確保其員工（無論是否存在勞動合同關(guān)系）均應(yīng)遵守當(dāng)?shù)仃P(guān)于社會保障、職業(yè)規(guī)范、勞動保險等的法律規(guī)定。除由設(shè)計單位委派的員工外，還需要確保所有分包商的雇員滿足該等規(guī)定，顯然這些規(guī)定都在項目經(jīng)營管理、人員派遣問題上給設(shè)計咨詢企業(yè)帶來了“不確定性”，并加大了設(shè)計咨詢企業(yè)對于現(xiàn)場人員的管理難度。
合同風(fēng)險
作為設(shè)計咨詢企業(yè)與業(yè)主的履約依據(jù)，設(shè)計咨詢合同的條款如存在不全面、不清晰、不嚴(yán)謹(jǐn)，與當(dāng)?shù)胤煞ㄒ?guī)矛盾，合同主體的權(quán)責(zé)不清等情形，將會給設(shè)計咨詢企業(yè)帶來一定的風(fēng)險，難以保障企業(yè)自身利益。同時，由于海外工程的特殊性，合同語言不一定是中文，且項目履行過程涉及文件較多，設(shè)計咨詢企業(yè)可能會遇到對條款內(nèi)容理解有誤或合同履約管理不到位的情況，從而影響項目實施。常見的風(fēng)險包括以下幾種類型：
一是與EPC承包商的設(shè)計工作分工和責(zé)任分擔(dān)風(fēng)險。工程項目的設(shè)計工作分為多個階段，業(yè)主委托設(shè)計咨詢企業(yè)完成前期設(shè)計后，可使用該前期設(shè)計成果進行EPC合同招標(biāo)。但為了項目的連續(xù)性，業(yè)主可能繼續(xù)聘請該設(shè)計咨詢企業(yè)進行設(shè)計管理，也可能要求該設(shè)計咨詢企業(yè)作為EPC承包商的分包繼續(xù)進行設(shè)計工作。此時，設(shè)計咨詢企業(yè)和EPC承包商在設(shè)計工作上就會出現(xiàn)接口或重疊，或需要就設(shè)計工作進行合作并共同承擔(dān)責(zé)任。而如果對設(shè)計工作分工不明，就可能出現(xiàn)設(shè)計錯漏乃至質(zhì)量事故。針對上述問題及未來可能的風(fēng)險，建議在此情況下，設(shè)計咨詢企業(yè)應(yīng)與業(yè)主和EPC承包商就設(shè)計咨詢企業(yè)和EPC承包商的設(shè)計工作分界、合作方式和責(zé)任承擔(dān)進行明確約定。
二是對業(yè)主指定的設(shè)計分包負(fù)總責(zé)可能引發(fā)額外風(fēng)險。對外設(shè)計咨詢項目中，出于某些因素考慮，業(yè)主可能將設(shè)計內(nèi)容分為多個設(shè)計包，然后將這些設(shè)計包授予不同投標(biāo)人，或者將某些子項目分配給其他設(shè)計分包，在此情況下會要求一家設(shè)計咨詢企業(yè)負(fù)責(zé)通盤管理設(shè)計工作。除此之外，如該設(shè)計咨詢企業(yè)在項目實施過程中無法履行設(shè)計包的全部或分項合同義務(wù)，業(yè)主有權(quán)將上述設(shè)計工作轉(zhuǎn)讓給其他單位執(zhí)行。
在此情況下，如果設(shè)計合同中約定設(shè)計咨詢企業(yè)應(yīng)對其任何分包商的行為、過失和疏忽負(fù)責(zé)，包括這些分包商的代理人、員工或工人，就如同是設(shè)計咨詢企業(yè)的行為、過失或疏忽一樣，并未區(qū)分分包商究竟來源于設(shè)計咨詢企業(yè)選擇還是業(yè)主指定，則設(shè)計咨詢企業(yè)對業(yè)主指定分包的工作將同樣負(fù)總責(zé)。由于業(yè)主指定分包的設(shè)計質(zhì)量和合同履行較難完全控制，建議設(shè)計咨詢企業(yè)謹(jǐn)慎考慮是否在合同中約定對業(yè)主指定的設(shè)計分包擁有否決權(quán)、否則不予承擔(dān)責(zé)任等內(nèi)容。
三是業(yè)主責(zé)任不明風(fēng)險。除支付價款外，業(yè)主在對外設(shè)計咨詢合同中的責(zé)任義務(wù)一般還包括：及時指定代表其履行合同的業(yè)主代表、及時提供設(shè)計基礎(chǔ)資料并對其準(zhǔn)確性和真實性負(fù)責(zé)、及時合理對中間和最終設(shè)計文件進行審批、提供設(shè)計咨詢企業(yè)所需的協(xié)助（當(dāng)?shù)厥乘藓驮O(shè)施、人員和物資入境、相關(guān)服務(wù)和配合人員）、就合同履行中的相關(guān)問題及時進行指示和決定等。如業(yè)主未能履行上述義務(wù)，設(shè)計咨詢企業(yè)可進行工期和費用索賠，要求業(yè)主承擔(dān)約定的違約責(zé)任，并對由此產(chǎn)生的后果部分或全部免責(zé)。
因此，在合同文件中除了規(guī)定業(yè)主具有付款義務(wù)外，還應(yīng)進一步約定對于業(yè)主上述其他責(zé)任義務(wù)的描述和違反后果的約定，包括進行工期和費用索賠、要求業(yè)主承擔(dān)違約責(zé)任和停工或解除合同等保護設(shè)計咨詢企業(yè)的救濟性條款。如合同文件未有明確約定的，一旦發(fā)生此類情況，設(shè)計咨詢企業(yè)不僅較難獲得救濟，反而還有因責(zé)任主體不清反被業(yè)主要求承擔(dān)工期或質(zhì)量違約責(zé)任的風(fēng)險。
項目收款和結(jié)算風(fēng)險
在項目執(zhí)行過程中，設(shè)計咨詢企業(yè)在進行收款和結(jié)算時，也會面臨眾多不確定因素，比如苛刻的收付款前提條件、支付幣種、外匯、稅收等，其主要風(fēng)險包括以下兩種：
一是實際收款風(fēng)險。對外設(shè)計咨詢合同中一般會設(shè)置收付款里程碑，設(shè)計咨詢企業(yè)應(yīng)重點關(guān)注付款條件的約定是否合理。例如，在團隊曾經(jīng)參與服務(wù)的某項目中，業(yè)主在合同中約定的前期預(yù)付款比例相當(dāng)?shù)?，還對付款設(shè)置了較多前提條件，包括需要政府方圖紙審批和項目批復(fù)才能拿到預(yù)付款，所有付款必須經(jīng)過業(yè)主指定的審核方（工程師）的批準(zhǔn)。此類將第三方行為設(shè)定為付款條件的條款對設(shè)計咨詢企業(yè)較為不利，屆時如審核員拖延或政府方不進行批準(zhǔn)，很可能面臨支付拖延又難以追究業(yè)主違約責(zé)任的情況。建議在合同中明確合理且清晰的支付條件和時間，避免業(yè)主利用約定不合理、不明確的支付條款拖延支付。
二是支付方式面臨較大匯率和通脹風(fēng)險。對外設(shè)計咨詢項目中合同報價一般會統(tǒng)一采用當(dāng)?shù)刎泿艌髢r，匯率參照某一時點當(dāng)天發(fā)布的匯率。不過也有不少業(yè)主同意合同支付可以同時包括美元和當(dāng)?shù)刎泿?，具體比例由設(shè)計咨詢企業(yè)在投標(biāo)時提出。如當(dāng)?shù)刎泿挪⒎菄H通用貨幣，美元需兌換后才能使用，設(shè)計咨詢企業(yè)可能存在匯率損失風(fēng)險，建議在專業(yè)顧問的協(xié)助下，在合同中就支付和計價的相關(guān)匯率問題進行明確約定。
擔(dān)保和保險相關(guān)風(fēng)險
對于設(shè)計咨詢合同的保函部分，一般而言，業(yè)主會要求設(shè)計咨詢企業(yè)提交預(yù)付款保函、履約保函，但也會出現(xiàn)業(yè)主要求開具薪酬保函和質(zhì)量保函，或母公司擔(dān)保，甚至所有保函加起來占合同金額比例較高，甚至超過50%的情況。如保函金額偏高，設(shè)計咨詢企業(yè)可考慮與業(yè)主協(xié)商是否可減少保函數(shù)額，以及協(xié)商是否可由國內(nèi)商業(yè)銀行開具，如確定可由國內(nèi)銀行開具，則對設(shè)計咨詢企業(yè)較為有利，但如果擔(dān)保金額過高，并非一般設(shè)計咨詢合同下通常應(yīng)提供的擔(dān)保，實踐中可能也很難找到擔(dān)保機構(gòu)提供此類擔(dān)保，將涉及較高風(fēng)險。
在對外設(shè)計咨詢服務(wù)中，職業(yè)責(zé)任險是避免設(shè)計咨詢企業(yè)因設(shè)計責(zé)任遭受重大索賠的重要措施，由于國內(nèi)保險公司的此類保險尚在開展初期，建議設(shè)計咨詢企業(yè)盡早與保險公司就職業(yè)責(zé)任險和其他保險的可及性以及覆蓋的責(zé)任范圍問題進行溝通，以確保可獲取相應(yīng)保險，有效進行風(fēng)險轉(zhuǎn)移。
圖片
設(shè)計咨詢企業(yè)參與
對外設(shè)計咨詢服務(wù)的建議
結(jié)合《關(guān)于促進對外設(shè)計咨詢高質(zhì)量發(fā)展有關(guān)工作的通知》（商合函[2021]1號）的文件精神以及對外設(shè)計咨詢服務(wù)的常見風(fēng)險，筆者對設(shè)計咨詢企業(yè)參與對外設(shè)計咨詢服務(wù)提出如下建議，以期對各設(shè)計咨詢企業(yè)制定有針對性的風(fēng)險應(yīng)對措施有所幫助。
遵守當(dāng)?shù)胤ㄒ?guī)政策，設(shè)計內(nèi)容應(yīng)符合當(dāng)?shù)貥?biāo)準(zhǔn)
由于對外承包工程市場的設(shè)計規(guī)范以歐美標(biāo)為主，與國內(nèi)實行的標(biāo)準(zhǔn)體系存在差異，且國內(nèi)設(shè)計咨詢企業(yè)對當(dāng)?shù)胤ㄒ?guī)政策及規(guī)范、標(biāo)準(zhǔn)體系等不熟悉，可能會影響設(shè)計咨詢服務(wù)的質(zhì)量和效率，建議設(shè)計咨詢企業(yè)應(yīng)在充分研究當(dāng)?shù)胤ㄒ?guī)政策以及國際常用的技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)基礎(chǔ)上，學(xué)習(xí)和借鑒先進、成熟的標(biāo)準(zhǔn)，形成符合當(dāng)?shù)貥?biāo)準(zhǔn)、適合目標(biāo)項目的設(shè)計文件，明確對標(biāo)責(zé)任，并盡可能減少不同技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)體系之間的矛盾和對標(biāo)風(fēng)險。此外，在國家政策支持下，盡早實現(xiàn)中外工程領(lǐng)域標(biāo)準(zhǔn)聯(lián)通，也將為設(shè)計咨詢企業(yè)參與對外承包工程項目的設(shè)計咨詢提供有力的支持。
深化屬地化和分包商管理，減少不必要的糾紛
為減少對標(biāo)風(fēng)險、文化差異風(fēng)險等，以及根據(jù)業(yè)主要求，一些設(shè)計咨詢企業(yè)會在當(dāng)?shù)仄刚埦哂幸欢ń?jīng)驗的員工。對此，建議設(shè)計咨詢企業(yè)嚴(yán)格遵守當(dāng)?shù)仃P(guān)于社會保障、職業(yè)規(guī)范、勞動保險等方面的法律規(guī)定，制定并完善有關(guān)屬地化管理的內(nèi)部管理制度、勞務(wù)管理制度、薪酬管理制度等系列制度，促進中方員工與當(dāng)?shù)貑T工的交流，重視對當(dāng)?shù)貑T工的培訓(xùn)。
而對于需要在當(dāng)?shù)仄刚堅O(shè)計咨詢分包商的，在確定分包商之前，設(shè)計咨詢企業(yè)應(yīng)加強對分包商的考察和調(diào)研，了解分包商的專業(yè)、財務(wù)、技術(shù)、信用情況，盡量選擇實力較強、信譽度高的分包商進行合作，并在分包合同中設(shè)置“背靠背”條款，從而降低經(jīng)營管理風(fēng)險。
借助專業(yè)力量，做好當(dāng)?shù)胤森h(huán)境的盡職調(diào)查和法律風(fēng)險評估分析
鑒于國內(nèi)外法律體系存在的差異，對外設(shè)計咨詢存在較大風(fēng)險和不確定性，如設(shè)計咨詢企業(yè)對法律風(fēng)險預(yù)估不足，則可能面臨巨額損失。因此，建議在招投標(biāo)階段即由專業(yè)人士介入，對當(dāng)?shù)胤森h(huán)境開展盡職調(diào)查和全面評估，收集和整理項目所在地工程設(shè)計工作所適用的相關(guān)法律法規(guī)、行業(yè)和設(shè)計標(biāo)準(zhǔn)，梳理項目招標(biāo)文件及合同中存在的各類風(fēng)險并提出應(yīng)對建議和解決方案。中標(biāo)后，設(shè)計咨詢企業(yè)還應(yīng)重視與業(yè)主的合同談判，在專業(yè)顧問的指導(dǎo)和協(xié)助下，做好談判方案和確定談判原則，并在談判過程把握主動權(quán)，爭取形成符合設(shè)計咨詢企業(yè)利益最大化的合同文件。筆者相信，在專業(yè)顧問的助力下，設(shè)計咨詢企業(yè)在“走出去”的道路上將會行穩(wěn)致遠(yuǎn)。
